【案情回放】
广东步步高电子工业有限公司依法注册了“BBK”商标，核定使用的商品范围包括移动电话。被告人陈某从2009年4月起租借上海天目西路一商铺，以虚构的上海瑞泰通讯设备有限公司名义从事手机销售。2010年4月6日，该商铺以每部390元的价格销售给他人“步步高”品牌i508+型和K303+型手机各40部，销售金额3.12万元。同年4月8日，被告人陈某又以同样的价格销售“步步高”品牌i508+型手机50部，销售金额1.95万元。两次交易的销售金额共计5.07万元。经鉴定，上述130部手机均系假冒“步步高”品牌手机，其中i508+型手机使用了“BDK”标识，K303+型使用了“BBK”标识。
上海市闸北区人民检察院起诉指控被告人陈某犯销售假冒注册商标的商品罪，向上海市闸北区人民法院提起公诉。经上海市第二中级人民法院指定，本案由上海市杨浦区人民法院审理。上海市杨浦区人民法院受理后，在审理过程中，上海市闸北区人民检察院以证据不足为由要求撤回对本案的起诉。
上海市杨浦区人民法院认定：上海市闸北区人民检察院要求撤回起诉的意见，符合有关法律规定，予以准许,遂依法裁定准予上海市闸北区人民检察院撤回起诉。
【各方观点】
本案的争议焦点在于“BDK”标识与注册商标“BBK”是否属于刑法中“相同的商标”，如是，被告人陈某构成销售假冒注册商标的商品罪，应依法追究其刑事责任；如否，被告人陈某不构成犯罪，承担相应的民事责任即可。对此，存在以下观点：
陈庆安（上海社会科学院副教授）：刑法中“相同的商标”，是指与被假冒的注册商标完全相同，或者与被假冒的注册商标在视觉上基本无差别，足以对公众产生误导的商标。本案中“BDK”标识与注册商标“BBK”显然不完全相同，但容易对公众产生误导，因此，关键在于判断“BDK”标识与注册商标“BBK”在视觉上是否基本无差别。一般情况下，只要稍加注意，就会发现“BDK”与“BBK”存在差别，故两者既不属于“完全相同”的商标，也不属于“基本相同”的商标。
蔡一军（上海政法学院副教授）：“BDK”标识与注册商标“BBK”属于近似商标，不属于刑法中“相同的商标”，因此，被告人陈某销售使用“BDK”标识的假冒“步步高”品牌手机的行为，不属于销售假冒注册商标的商品的行为。扣除贴附“BDK”标识的手机的销售金额，被告人的销售金额达不到刑法规定的数额较大即销售金额在5万元以上，其行为不构成犯罪，故公诉机关撤诉、法院准予撤诉的裁定是正确的。
周智军（北京中伦文德律师事务所上海分所律师）：比较“BDK”标识与注册商标“BBK”，只要施以普通的注意，就能发现“D”和“B”在视觉上的差别，故两者不属于刑法上的“基本相同”商标。但按照民法上对“近似”商标的要求，中间字母“D”和“B”在外形上有一定的相似度，读音相近，使相关公众误认为两者之间存在特定的联系的意图十分明显，因此，两者应构成近似商标。尽管被告人的行为不构成犯罪，不需要承担刑事责任，但其行为属于民事侵权行为，应依法承担民事责任。
【法官回应】
“BDK”标识与注册商标“BBK”不属于刑法中“相同的商标”
销售假冒注册商标的商品罪要求行为人销售的对象必须是假冒注册商标的商品，而成为假冒注册商标的商品必须同时符合两个条件：一是行为人销售的商品必须与注册商标所有权人的商品属于同一种商品；二是这种商品上所贴附的是与他人注册商标相同的商标。本案中，被告人销售的商品与权利人的商品均属于移动电话，因此，关键在于判定被告人销售的商品所贴附的商标“BDK”与权利人的注册商标“BBK”是否属于相同的商标。若判定为相同的商标，被告人销售金额达到刑法规定的数额较大即销售金额在5万元以上，构成犯罪；反之，则不构成犯罪。
1．关于刑法中“相同的商标”的具体规定
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第八条第一款规定：刑法第二百一十三条规定的“相同的商标”，是指与被假冒的注册商标完全相同，或者与被假冒的注册商标在视觉上基本无差别，足以对公众产生误导的商标。该解释明确“相同的商标”分为两类：一类是与被假冒的注册商标“完全相同”；另一类是与被假冒的注册商标“基本相同”。“完全相同”商标是指两商标相比较，文字、图形或者文字与图形的组合完全相同。“基本相同”商标是指两商标相比较，在商标整体、细节上，单从视觉上看都不容易分辨出差异，足以对公众产生误导。“完全相同”和“基本相同”都坚持视觉判断这唯一标准，实践中容易把握的是“完全相同”的情况，不容易把握的是“基本相同”的情况。基于此，《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理侵犯知识产权刑事案件适用法律若干问题的意见》（以下简称《意见》）第六条规定：具有下列情形之一的，可认定为“与其注册商标相同的商标”：（1）改变注册商标的字体、字母大小写或者文字横竖排列，与注册商标之间仅有细微差别的；（2）改变注册商标的文字、字母、数字等之间的间距，不影响体现注册商标显著特征的；（3）改变注册商标颜色的；（4）其他与注册商标在视觉上基本无差别、足以对公众产生误导的商标。
本案中，涉案的注册商标“BBK”由广东步步高电子工业有限公司依法注册，受国家法律保护。被告人销售的手机既有使用“BBK”标识的，也有使用“BDK”标识的。对于使用“BBK”标识的，与权利人注册商标完全相同，这部分商品符合假冒注册商标的商品的要求。使用“BDK”标识的，显然可以排除与权利人注册商标“BBK”完全相同的情况，只能从“基本相同”的角度予以审查。
2．“基本相同”商标的判断标准
从“基本相同”的定义来看，判断两商标是否基本相同，应把握两个方面的条件：第一个条件是两商标相比较，视觉上基本无差别。正确理解这一点，应与民法上的“近似商标”相区分。民法上界定商标侵权中使用商标的情况也区分为两种，一是使用与注册商标相同的商标，二是使用与注册商标近似的商标。对“基本相同”商标和“近似商标”做适当合理的区分，可以划清刑法调整商标犯罪和民法调整商标侵权的范围和边界。《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第九条第二款规定：商标法第五十二条第（一）项规定的商标近似，是指被控侵权的商标与原告的注册商标相比较，其文字的字形、读音、含义或者图形的构图及颜色，或者其各要素组合后的整体结构相似，或者其立体形状、颜色组合近似，易使相关公众对商品的来源产生误认或者认为其来源与原告注册商标的商品有特定的联系。相比判定“基本相同”商标的标准的单一性，“近似”商标的判定标准要宽泛得多，而且涵盖了“基本相同”的判断标准。“基本相同”商标的比较主要从“形”上进行比较，而“近似”商标除了从“形”上进行比较外，还包括从“义”、“音”、“色”、“比例”等方面进行比较。换言之，“基本相同”商标对一般公众而言，视觉上基本分不清假冒商标和被假冒注册商标的区别，但就“近似”商标而言，两者之间的区别通过施以普通注意，其差别还是显而易见的。
第二个条件是两商标在视觉上的基本无差别足以对公众产生误导，使公众对商品来源产生误认，或者产生当事人与注册商标人之间存在某种特殊联系的错误认识。这里的误导公众，以相关公众通常的识别能力为标准。相关公众是指与注册商标的商品有关的一般消费者，他们在购买某种品牌的商品时一般都会做出其所购买的商品的注册商标与其先前所知的注册商标是否相同的判断，并进而影响其购买的决策。所谓普通的识别能力，不要求普通消费者具有特别的知识经验或者在购买商品时对商标的观察施以特别的注意力，只要以普通的消费知识经验，施加普通的注意力，在隔离观察的情况下，不能区分两个商标的细微差别，即可认定两个商标属于“相同的商标”。
3．“BDK”与“BBK”不属于刑法中“相同的商标”
本案中，注册商标“BBK”系文字商标，文字商标的显著部分表现在文字上，因此，假冒商标和注册商标在文字上的等似程度对于“基本相同”的认定具有重要意义。根据刑法及相关司法解释、规范性文件对“基本相同”的要求，文字商标认定为“基本相同”的首要条件是两个商标的文字必须相同，否则视觉上难以达到基本无差别的要求。例外的是英文字母或拼音字母存在大小写的情况，视觉上有明显差别，但字母大小写仍然不能改变文字相同的事实，这正是《意见》将这种情况列为“基本相同”的原因。据此，比较被告人使用的“BDK”标识与注册商标“BBK”，只要施以普通的注意，就能发现“D”和“B”在视觉上的差别，故而两者不属于刑法上的“基本相同”商标。反之，按照民法上对“近似”商标的要求，从形、音、义等方面比较“BDK”标识和注册商标“BBK”，两者在同一种商品上使用，均为三个大写字母，排列方式相同，首、尾两字母相同，中间字母“D”和“B”在外形上有一定的相似度，读音相近，使相关公众误认为两者之间存在特定的联系的意图十分明显，因此，两者应构成近似商标。
综上，被告人使用的“BDK”标识与注册商标“BBK”不属于相同的商标，贴附“BDK”标识的手机自然就不属于假冒注册商标的商品。扣除贴附“BDK”标识的手机的销售金额，被告人的销售金额达不到刑法规定的数额较大即销售金额在5万元以上，因此，被告人的行为不构成销售假冒注册商标的商品罪。但被告人的行为属于民事侵权行为，应由民法予以调整。
（作者单位：上海市高级人民法院 上海市杨浦区人民法院）
南宁市信息化项目绩效评估暂行办法
广西壮族自治区南宁市人民政府办公厅
南宁市人民政府办公厅关于印发《南宁市信息化项目绩效评估暂行办法》的通知
南府办（2005）146号
各县、区人民政府，各开发区管委会，市直各委、办、局
《南宁市信息化项目绩效评估暂行办法》经市人民政府同意，现印发给你们，请认真贯彻执行。
二00五年七月三日
南宁市信息化项目绩效评估暂行办法
第一章 总 则
第一条 评估的目的
为加强信息化项目经费的使用管理，掌握项目的运行状况、运行效果和发展前景，确定项目建设的总体绩效，进一步提高信息化规划和项目计划的合理性和有效性，使南宁市财政投资建设的信息化项目能充分发挥预期的效益，特制定本暂行办法。
第二条 评估范围
本办法适用于南宁市本级财政安排10万元及以上资金投资（含财政投入、补助、贴息和担保）建设的，已通过验收并正式投入使用运行半年以上的信息化项目。
第三条 评估原则
（一）面向需求原则
确定评估重点和相关细则时要充分考虑项目的具体需求。
（二）科学性原则
选择科学的分析及评价方法，坚持定性与定量相结合。
（三）客观性原则
评估所用的数据必须以符合法律、法规及相关文件所规定的方式获得，确保数据来源的可靠性、准确性，并根据项目的具体情况（如项目规模、可利用资源、投资时间等），实事求是地开展评估工作。
（四）公正性原则
评估人员要客观、合理地采集信息资料，对项目具体情况进行观察、分析和判断，按照评估要求独立打分，做出相关评价。
（五）系统性原则
项目建设因素取决于市场、资源、技术、经济、社会、配套设施及环境等条件，因此对项目评估要全面、综合、系统地考虑各方面情况。
（六）保密性原则
评估人员要严守秘密，对不宜公开的信息不得以任何方式泄漏。
第四条 主管部门
评估工作由南宁市信息化工作办公室（以下简称市信息办）负责组织实施，并接受有关部门的检查和监督。
第二章 评估的内容与标准
第五条 评估的主要内容
（一）项目运行状况
主要包括项目的运行状态、设备和系统性能、设备利用率、项目运行管理、项目质量保障、岗位设置、人员配备与培训、运行及管理费用等情况。
（二）项目运行效果
主要包括项目成果，产生的效益，对社会、经济等各方面产生的影响，给工作、生活带来的便利等，以及是否提高工作效率，是否以低投入获得高产出等。
（三）项目发展前景
主要包括项目是否具备续建条件和潜能，是否有升级改造的价值等。
第六条 评估指标
（一）项目运行状况指标
项目运行状况指标主要包括项目系统性能指标和项目管理与维护指标两方面。
1、设备及系统性能指标
系统软硬件的安全性、可靠性、稳定性、兼容性、可升级和扩充性、响应速度及系统可管理性等。
2、项目管理与维护指标
设备利用率、项目运行水平、运行质量保障与服务、项目管理制度、项目管理与维护水平、人员的配备和培训、项目运行和管理经费开支等。
（二）项目运行效果指标
项目运行效果指标主要有以下几方面：
1、成本水平指标
该项目的建设成本和维护、运营、管理、升级成本。
2、应用效果指标
对促进信息利用与共享、提高决策水平、提高人员素质、提高业务管理效率、改变业务管理方式、降低运作成本、体系优化等。
3、满意度指标
项目的运行能满足使用单位业务目前和将来发展需要的程度，项目系统使用界面的易操作性和便利性。
4、社会效益指标
所评估的信息化项目对促进本行业和社会发展的作用达到预期目标的程度。
5、经济效益指标
评估的信息化项目建成后的赢利水平、市场竞争力或对原有业务运作成本的影响达到预期目标的程度。
（三）项目发展前景评估指标
项目推广前景、项目下一步的建设规划、项目续建和升级扩展的价值等。
第七条 评估标准
根据项目符合国家、自治区和我市有关政策法规的程度以及实现项目设计文档的程度，参照本办法第四章评定各项指标的综合分值，并根据综合分值对各项指标评定等级。
第三章 评估程序
第八条 评估对象的确定
（一）南宁市本级财政安排资金10万元及以上，20万元以下的项目，由项目业主提出评估申请，市信息办根据项目实际运行情况确定是否作为评估对象。
（二）南宁市本级财政安排资金20万元及以上，50万元以下的项目，由市信息办根据项目实际运行情况确定评估对象，由市信息办组织专家评估组对项目进行评估。
（三）南宁市本级财政安排资金50万元及以上的重点项目，由市信息办组织专家评估组或委托具有相应资质的评估机构对项目进行评估。
第九条 评估小组的构成
（一）根据必须必要原则，由市信息办组织成立项目评估小组，或委托具有相应资质的评估机构对项目进行评估。
（二）根据参评信息化项目的实际情况确定评估小组的具体人数，原则上每个项目的评估小组不得少于五人（评估小组人员数须为单数），其中至少两名以上应从该项目使用单位随机抽选。
（三）选择评估小组成员应遵循客观、公正、权威性、针对性和组成合理性原则，根据参评信息化项目的实际情况评估小组成员可由信息化主管部门、项目涉及领域的技术专家、项目涉及领域的理论专家、项目涉及领域的经济专家、项目单位主管部门、项目实施领域的相关单位等人员组成。
（四）评估小组成员应回避的情况：
1、是被评估项目业主单位相关人员或与业主单位相关人员有亲属关系的；
2、与被评估项目有利益关系的；
3、与被评估项目的业主有其他关系，可能影响公正评估的。
第十条 评估资料
项目业主须向项目评估小组提供与项目相关的全部详细资料，配合好评估小组开展评估工作。属于国家有关法律法规规定需保密的资料，须附上文件名并注明其适用的法律法规条款，不必公开详细内容。评估小组必须依照国家相关法律法规为项目业主提交的资料保守秘密。
第十一条 评估步骤
（一）评估准备
1、确定评估的目标和任务
通过对所评估的项目业主的项目运行情况进行综合分析，确定评估的目标及重点，布置任务。
2、评估材料的准备
制定评估细则，确定专家的权重系数和指标的权重系数，编制评估报告格式及初步材料，收集汇总项目相关材料及设计文档等。
3、确定评估组和成员
由市信息办根据项目具体情况，组织有关部门领导、专家、工作人员成立评估小组，确定评估小组组长，并做好相应分工安排。
4、制订评估时间安排表
根据项目评估的具体要求，制定详细的评估时间安排表。
（二）现场评估
1、评估数据信息的采集
评估小组认真阅读评估指标，与项目业主和有关人员进行广泛交流，听取项目相关情况的介绍，对项目进行实地测试和核实，收集第一手资料，给出总体印象分值。
2、评估的讨论和综合分析
评估小组根据掌握的资料进行整理、讨论、分析，进行初步审核、评分等。
3、形成初步评估意见
评估小组根据初步评估指标的评分值，对各项指标进行全面评估、评分、评定等级等，深入分析、总结，形成初步评估意见。
4、在提出初步评估意见的基础上，做相应布置，为形成正式评估报告做准备。
（三）形成评估报告
1、撰写评估报告初稿
根据评估规范的规定和相关评估具体要求，撰写评估报告初稿，报评估小组组长审定。
2、形成正式评估报告
评估小组综合各方意见后，召开相关会议研究、讨论，根据要求并对评估意见初稿进行修改，最后形成正式评估报告。
3、下达与执行评估报告
评估小组在评估报告上签字盖章后提交市信息办，由市信息化下达给项目业主。项目业主接到评估报告后须按照评估报告及相关意见执行，必要时市信息办可以要求项目业主作相应的整改。项目业主须将执行情况报送市信息办备案。
（四）评估报告存档
市信息办对正式评估报告及执行情况等相关材料进行专人整理、存档、管理和备案。
第十二条 评估结果
评估结果应包括评估报告和评估报告执行情况。评估结果由市信息办备案，并在《南宁市信息化简报》、市政府门户网站等媒体上公布。
评估结果作为项目运行费用和项目业主申报建设其它相关信息化项目、信息化资金安排等的参考依据。
第四章 评分细则
第十三条 评分细则
（一）各指标评估分值
1、项目评分采取定性方式。
2、按照本办法第二章第五条规定，评估指标分为三个大项七个子项。
3、根据项目符合国家、自治区和我市有关政策法规的程度以及实现项目设计文档的程度评定各子项指标的具体分值。评估分值满分为100分。
（二）各指标评估综合分值
1、各子项指标综合分值构成：每位评估人员对相应子项指标给出评分值（P）乘以对应评估人员权重系数（W），将所有乘积进行叠加，然后用叠加值除以所有评估人员权重系数之和，得出子项指标综合分值（A）。具体数学表达式如下：
A=∑(P×W)/∑W
A——所有评估人员对该指标的综合评分值，评估人员人数不应少于5人（含5人）；
W——评估人员权重系数。确定某评估人员权重系数主要考虑该评估人员对项目情况的熟悉程度，并适当考虑评估人员的专业背景、技术水平、评估态度等相关因素；
P——某评估人员对该项目相应子项指标的评分值，P满分为100分。
2、各大项指标综合分值构成：如有n个子项，每个大项分值（B）为n个相应子项指标的综合分值（A）之和的算术平均值。数学表达式如下：
B=∑A / n
B——所有评估人员对该大项指标的综合评分值；
n——该大项指标所含子项指标数。
3、若不出现子项指标的大项指标，根据子项指标综合分值的评定方法评定综合分值。
4、信息化项目综合分值（S）为各大项指标综合分值（B）之和的算术平均值。数学表达式如下：
S=∑B / N
S——信息化项目综合分值；
N——信息化项目所含大项指标数。
（三）指标等级评定
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