改制过程中的外资持股
作者：周舟


一、关于自然人持股
根据我国《宪法》、《中外合资经营企业法》和《中外合作经营企业法》的规定与外国投资者进行合作的国内投资者只能是中国的企业或者其他经济组织，而不包括中国的自然人，相对应的外国投资者却包括企业、其他经济组织或者个人
《宪法》第十八条规定：“中华人民共和国允许外国的企业和其他经济组织或者个人依照中华人民共和国法律的规定在中国投资，同中国的企业或者其他经济组织进行各种形式的经济合作。”
《中外合资经营企业法》第一条规定：“中华人民共和国为了扩大国际经济合作和技术交流，允许外国公司、企业和其它经济组织或个人(以下简称外国合营者)，按照平等互利的原则，经中国政府批准，在中华人民共和国境内，同中国的公司、企业或其它经济组织(以下简称中国合营者)共同举办合营企业。”
《中外合作经营企业法》第一条规定：“为了扩大对外经济合作和技术交流，促进外国的企业和其他经济组织或者个人（以下简称外国合作者）按照平等互利的原则，同中华人民共和国的企业或者其他经济组织（以下简称中国合作者）在中国境内共同举办中外合作经营企业（以下简称合作企业），特制定本法。”
关于中国自然人不能在合资企业持股的事宜，并不是中国法律明文规定禁止自然人持股，而是中国法律所规定的能与外国投资者合营或合作的主体中不包括自然人，由此引出禁止自然人持股。
关于禁止自然人持股规定的立法目的或者合理与否，我们不去讨论，我们更关心的是操作层面的问题，下面是对上述规定的几种规避方案：
1、自然人通过设立个人独资企业持股外商投资企业，而个人独资企业是属于《宪法》、《中外合资经营企业法》和《中外合作经营企业法》规定中的“其他经济组织”。根据《个人独资企业法》的相关规定，设立个人独资企业，设立人以其个人财产对外承担无限责任，企业财产为投资人个人所有，亦不存在双重纳税问题。因此，不去考虑经营形式和组织结构的前提下，自然人与个人独资企业并无实质差异。
2、自然人通过设立一人公司持股。新《公司法》规定可以成立一人公司，尽管同时从多方面对一人公司做出许多限制性规定，包括揭开公司面纱，令出资人承担无限责任，但是只要规范运作，一人公司与个人独资企业相比较而言，还是存在有限责任的优势。
3、既有自然人股东保留其股东资格。根据外经贸部、税务总局、工商总局和外汇管理局于2002年12月颁布的《关于加强外商投资企业审批、登记、外汇及税收管理有关问题的通知》第5条规定，外国投资者收购境内各种性质、类型企业的股权，原境内公司中国自然人股东在原公司享有股东地位一年以上的，经批准，可继续作为变更后所设外商投资企业的中方投资者。暂不允许境内中国自然人以新设或收购方式与外国公司、企业、其他经济组织或个人成立外商投资企业。
4、外商股权转让形式。实践中为了规避禁止自然人持股的规定，存在着采取先由外国投资人超额认购企业股份，尔后采取由外国投资人将超额认购部分转让给中国自然人的迂回策略，实施曲线救国。
这种曲线救国方案不仅能规避自然人持股的禁止性规定，而且前段时间也被用作规避管理层持股的限制或禁止性规定，不过近来国资委对管理层持股开始放松管制，所以这种救国方案在管理层持股中应用的现实必要性大大降低。
这种曲线救国方案目前是否合法仍然是个未知数。因为根据《关于加强外商投资企业审批、登记、外汇及税收管理有关问题的通知》规定，暂不允许境内中国自然人以新设或收购方式与外国公司、企业、其他经济组织或个人成立外商投资企业。这等于否定了股权转让的迂回路线。
但是其后于2003年4月发布的《外国投资者并购境内企业暂行规定》在强调承认既有自然人股东的合法地位的同时，没有特别强调暂不允许境内自然人以新设或收购方式设立外商投资企业的做法。
从效力等级而言，《外国投资者并购境内企业暂行规定》要比《关于加强外商投资企业审批、登记、外汇及税收管理有关问题的通知》的效力高，《外国投资者并购境内企业暂行规定》属于部门规章，而《关于加强外商投资企业审批、登记、外汇及税收管理有关问题的通知》只是规范性文件，由此可以看出国家关于自然人持股闲置的逐渐放松得趋势。
因此，这种曲线救国方案最大的障碍在于商务部的审批。根据《中外合资经营企业法实施条例》第二十条规定：“合营一方向第三者转让其全部或者部分股权的，须经合营他方同意，并报审批机构批准，向登记管理机构办理变更登记手续。”
二、关于外商投资最低比例
根据《中外合资经营企业法》第4条规定，合营企业的形式为有限责任公司，在合营企业的注册资本中，外国合营者的投资比例一般不低于25%。自此开始，25%的最低比例的观念就深入了我国吸引和利用外资法律体系和立法、执法的观念之中，此后的许多法律文件中都有涉及。
规定外资比例最低限度的原因，主要是第一鼓励引进外资，第二我国给予了外商投资企业许多优惠待遇，规定最低比例是为了防止不诚实外国投资者钻国家政策空子，第三是为了引进先进管理技术和经验考虑，外国投资比例高，才可能具有更强得动机投入先进技术和管理经验。
从“一般不低于”的表述看，法律只是并不孤立设立外资比例低于25%的中外合资经营企业，但并非绝对的禁止。根据原外经贸部和商务部的态度，如有特殊情况外国投资者比例如确实无法达到25%，应报国务院批准。
但是关于外资比例不得低于25%的规定在理论界引起了颇多争议，而且在实践中也存在诸多规避之法，这里不讨论。正是因为这些争议与规避，2002年12月30日发布的《关于加强外商投资企业审批、登记、外汇及税收管理有关问题的通知》明确表示外资比例可以低于25%，其后颁布的《外国投资者并购境内企业暂行规定》从部门规章的层面再次规定，在一定条件下，允许外资比例低于25%。
根据《关于加强外商投资企业审批、登记、外汇及税收管理有关问题的通知》和《外国投资者并购境内企业暂行规定》的规定，关于外资比例低于25%的合资企业，以下几个方面需要特别予以说明：
1、外资比例低于25%的外商投资企业原则上仍然遵循现行的审批和登记程序。
2、外资比例低于25%的外商投资企业在审批登记时应当加注标明，其外商投资企业批准证书和营业执照上面均须加注：“外资比例低于25%”的字样。
3、外资比例低于25%的外商投资企业不得登记为内资企业，仍然应遵守中国产业政策，符合《外商投资产业指导目录》的规定。
4、外资比例低于25%的外商投资企业不享有中国法律给予一般外商投资企业的税收优惠和优惠待遇。《关于加强外商投资企业审批、登记、外汇及税收管理有关问题的通知》第3条规定，外资比例低于25%的外商投资企业，除法律、行政法规另有规定外，其投资总额项下进口自用设备、物品不享受税收减免待遇，其他税收不享受外商投资企业待遇。根据国家税务总局《关于外国投资者出资比例低于25%的外商投资企业税务处理问题的通知》规定，外资低于25%企业适用税制和税务登记一律按照内资企业处理，不得享受外商投资企业税收待遇。但国务院另有特别规定的除外。
5、外资比例低于25%的出资期限要求相对于外资比例高于25%的项目要短，而且只能在法定时间内出资，不能再予以延长出资期限。《关于加强外商投资企业审批、登记、外汇及税收管理有关问题的通知》第四条规定，外国投资者出资比例低于25%的外商投资企业，投资者以现金出资的，应自企业领取营业执照之日起三个月内缴清全部出资；投资者以实物、工业产权等出资的，应自企业领取营业执照之日起六个月内缴清出资。
三、注册资本与投资总额
注册资本是为设立法人企业在登记管理机构登记的资本总额，应为投资各方交付或认缴的出资额之和。而投资总额是指按照企业章程规定的生产规模需要投入的基本建设资金和生产流动资金的总和。
投资总额是外商投资企业法中的特有概念，在内资企业中并不存在投资总额的概念。在组成上，投资总额实际上包括投资者缴付或认缴的注册资本和外商投资企业的借款。这与现在很多项目公司最低自有资金的限制存在相似之处。
投资总额的概念出现的历史原因在于对外开放之初，所谓的外商投资企业其实质还是项目公司意义上的企业，并不是一般意义上的市场主体，而是为了一个具体的建设项目而在有效期限内存在的企业。国家在批准设立外商投资企业的同时，就批准了该外商投资企业的规模，这个规模就是外商投资企业投资总额。
在对外资的实际监管中投资总额具有四方面意义，第一依据投资总额确定外商投资企业的注册资本，第二依据投资总额确定外商投资企业免税进口自用设备的额度，第三依据投资总额确定外商投资企业外汇贷款的额度，第四依据投资总额确定外商投资企业的审批权限划分。
因此关于外商投资企业的投资总额其实很重要，并非可随意填报，应该在外商投资企业设立之初即应考虑。市政西北院由于其业务种类性质缘故，预计在未来企业经营过程中不会出现重大对外投资，应该企业注册资本足以支付，不存在银行融资问题，所以其投资总额与注册资本都是1200万元。
关于外商投资企业的审批权限，一般投资总额在3000万美元以下的可以由省级对外贸易经济主管部门直接审批，但是根据法律、行政法规和部门规章的规定，属于应由商务部审批的特定类型或行业的外商投资企业，省级审批机关应将相关文件转报商务部，由商务部依法决定批准与否。另外，外商投资企业的登记机关与审批机关是相对应的，如商务部负责审批的，则申请人取得外商投资企业批准证书后应到国家工商局做企业登记。
关于投资总额与注册资本的关系，根据1987年2月国家工商局颁布的《关于中外合资经营企业注册资本与投资总额比例的暂行规定》，投资总额在300万美元（含）以下的，其注册资本至少应占投资总额的7/10；投资总额在300万美元以上至1000万美元（含）的，其注册资本不低于投资总额的1/2，其中投资总额在420万美元以下的，注册资本不得低于210万美元；投资总额在1000万美元以上至3000万美元（含）的，其注册资本不低于投资总的2/5，其中投资总额在1250万元以下的，注册资本不低于500万美元；投资总额在3000万美元以上的，注册资本不得低于投资总额的1/3，其中注册资本低于3600万美元的，注册资本不低于1200万美元。
对于投资总额与外商投资企业免税进口自用设备额度和外汇贷款的额度之间的对应关系，目前通过查询尚未得到有效文件，但这种对应关系确实存在。
四、外商投资的支付
外商投资中的支付，无论是国有企业产权转让，或者是外商投资资产并购，甚至是外资并购境内民营企业，关于外商投资的支付，均不能由当事人自由约定，均存在一定的限制。
在这方面的法律性文件主要包括《企业国有产权转让管理暂行办法》、《利用外资改组国有企业暂行规定》、《外国投资者并购境内企业暂行规定》、《中外合资经营企业合营各方出资的若干规定》、《〈中外合资经营企业合营各方出资的若干规定〉的补充规定》和《关于加强外商投资企业审批、登记、外汇及税收管理有关问题的通知》等。
关于外商投资的支付，主要涉及到以下五个问题：
1、股权转让价款的支付
根据《〈中外合资经营企业合营各方出资的若干规定〉的补充规定》，对通过收购国内企业资产或股权设立外商投资企业的外国投资者，影子外商投资企业营业执照颁发之日起3个月内支付全部购买金。对情况特殊确需延长的，经审批机关批准后，应自营业执照颁发之日起6个月内支付购买总金额的60%以上，在1年内付清全部购买金。
根据《利用外资改组国有企业暂行规定》第十一条规定，以转让方式进行改组的，外国投资者一般应当在外商投资企业营业执照颁发之日起3个月内支付全部价款。确有困难的，应当在营业执照颁发之日起6个月内支付价款总额的60%以上，其余款项应当依法提供担保，在一年内付清。
根据《外国投资者并购境内企业暂行规定》第9条规定，外国投资者并购境内企业设立外商投资企业，外国投资者应自外商投资企业营业执照颁发之日起3个月内向转让股权的股东，或出售资产的境内企业支付全部对价。对特殊情况需要延长者，经审批机关批准后，应自外商投资企业营业执照颁发之日起6个月内支付全部对价的60%以上，1年内付清全部对价，并按实际缴付的出资比例分配收益。
根据《企业国有产权转让管理暂行办法》第二十条规定，企业国有产权转让的全部价款，受让方应当按照产权转让合同的约定支付。转让价款原则上应当一次付清。如金额较大、一次付清确有困难的，可以采取分期付款的方式。采取分期付款方式的，受让方首期付款不得低于总价款的30%，并在合同生效之日起5个工作日内支付；其余款项应当提供合法的担保，并应当按同期银行贷款利率向转让方支付延期付款期间利息，付款期限不得超过1年。
上述几个文件关于出资期限、付款进度与比例、是否提供担保、是否享有收益分配权、是否支付利息等均有不同规定，至于哪种文件具备更高级别法律效力，国家法律和主管机关也没有一个明确的态度，因此我们在适用过程中只能根据具体情形，结合上述文件的不同规定，确定股权转让价款的支付条款。
共青团中央办公厅


共青团中央办公厅转发《八省、市革命传统教育座谈会纪要》

(1984年4月29日)

　

共青团中央办公厅通知：

　　根据团中央书记处的意见，现将团中央宣传部关于《八省、市革命传统教育座谈会纪要》转发给你们。《纪要》对新形势下如何进行革命传统教育提出了一些指导性意见，各地要结合团中央“五四”通知精神，根据本地具体情况，发扬创新求实精神，把“寻史迹、建丰碑、学传统”的教育活动切实组织、开展好。



　　一九八四年四月十日至三十日，团中央宣传部召集北京、天津、上海、辽宁、河北、湖北、陕西、江西等八个省、市团委以及一些基层团委的有关同志，在天津和北京召开了革命传统教育座谈会，着重研究和探讨了如何在青少年中深入开展“寻史迹、建丰碑、学传统”教育活动的问题。与会同志现场参观了天津、北京两地革命传统教育活动的初步成果，观看了部分地区革命传统教育活动录像，回顾和总结了前一段各地开展活动的基本情况，交流了经验，并邀请教育部政教司负责同志介绍了南斯拉夫进行革命传统教育的情况，著名雕塑家钱绍武教授谈了在建碑中怎样使革命性与艺术性达到完美统一的问题。与会同志一致认为，参加这次会议，学到了经验，开阔了思路，会议对于全团革命传统教育活动的继续深入，将会起到推动作用。

　

一

　　团的十一届二中全会以后，一些地方的团组织在前几年开展的以学习中国近代史为主要内容的爱国主义教育活动的基础上，陆续开展了以“寻史迹、建丰碑、学传统”为基本内容的革命传统教育活动。由于这一活动形式新颖生动，受到了青少年的欢迎，所以在今年的文明礼貌月中，得到许多团组织的重视和提倡，成为文明礼貌月活动中一项新的有影响的思想教育活动。北京、天津、上海、辽宁、武汉等地在建碑和辟建传统教育基地方面已取得了显著成绩，其它地区的活动也有了可喜的进展。三月底，团中央发出文件，对这一活动加以肯定，并要求全团普遍推广。

　　“寻史迹、建丰碑、学传统”活动的初步兴起，是前一段时间普遍开展的爱国主义教育的延伸与发展，同时也标志着作为青少年思想教育重要途径的革命传统教育在新的历史时期得到了深化。

　　革命传统是我们党和人民长期以来伟大革命斗争实践的产物，是中华民族几千年来形成的民族美德、民族精神和一切优良传统的升华与结晶，是无数爱国志士、革命先烈在艰苦卓绝的奋斗中用鲜血与生命创造的宝贵精神财富。大力开展革命传统教育，使人民尤其是青少年继承这些优良传统，对于推进社会主义物质文明和精神文明的建设，培养和造就一代新人，使之担负起建设四化、振兴中华的历史重任，具有非常重要的现实意义。各级共青团组织要把引导青少年了解昨天、珍惜今天、建设明天，增强社会责任感和为祖国四化前途而献身的精神作为这次传统教育的基本内容与要求，在全团范围内把这一活动更广泛地开展起来。

　　与会同志一致认为，当前开展革命传统教育的时代背景、社会条件以及作为主要教育对象的青少年的思想状况和心理特点，与五、六十年代相比确实有很大的不同。因此，需要在总结、借鉴过去经验的基础上，以求实创新的精神、探讨和摸索在新形势下进行革命传统教育的有效途径，努力使教育的内容、方式、方法适应变化了的客观实际和当代青少年的特点，在老题目中做出新的文章。

　　会议认为，目前开展的“寻史迹、建丰碑、学传统”这样一种革命传统教育活动，正是在这一方面力图做出新文章的有益尝试。在指导思想上，它不是把革命传统教育仅仅理解为过去与今天的环境、生活的简单对照和机械对比，使人们从对比中获得对现实的满足，而是立足现实，面向未来，把激励青年变革现实、锐意进取、开拓未来作为教育的根本目的与归宿。在方式方法上，它汲取了近年来共青团在思想政治工作中坚持教育同实践相结中、寓教育于活动之中等成功经验，尊重并调动了当代青少年自我教育的主动性、务实求新的首创精神，以及渴望为社会做贡献和受到社会信赖的生理特点，从而找到了使革命传统教育不限于坐而论道的方式，而是直接诉诸于广大青少年自觉的社会实践的有效途径。在教育的范围和题材上，它着眼于社会以历史和现实为广阔背景。我国人民革命斗争史、党史、青年运动史以及建国以来各行各业和各条战线的创业建设史的史实、史料、史迹革命先烈的英勇事迹以及经过长期革命斗争磨炼的老干部、老工人、老知识分子等的宝贵经验；革命历史纪念地、重大历史事件发生地、业已修建的各种纪念设施以及重大建设成就等，都是其生动的教育素材。

　　总之，“寻史迹、建丰碑、学传统”的革命传统教育活动虽然开展时间不长，但确实显示了旺盛的生机和广阔的发展前景。它既为青少年参加社会实践活动提供了舞台，又为青少年教育辟建了基地；既使当今青少年一代受到教育，也使后人得到裨益；既激发了青少年对英烈的敬慕之情；又沟通了新老之间的深切情谊。这一活动使我们对新时期开展革命传统教育的认识大大深化了一步，为在实践中推进革命传统教育工作开拓了新的广阔天地。

　

二

　　会议在分析前一段各地团组织开展“寻史迹、建丰碑、学传统”的革命传统教育活动情况的基础上，集中探讨了如何在下一阶段使整个活动有新的较大突破的问题。

　　会议认为，在下一阶段的活动中，应当认真总结前一段活动的经验，以形式多样的建碑活动作为带动全局的突破口，紧紧抓住寻、建、学等几个关键环节，使各地的“寻史迹、建丰碑、学传统”活动能够有新的突破与发展。为此，需要着重注意以下几个方面的问题：

　　一、把查寻革命史迹作为整个活动的基础性工作认真组织好。查寻是建碑的准备。只有通过严细周密的查寻工作，才能为建碑工作提供完整的史料、史实，保证建碑的严肃性与准确性。同时，建碑前发动广大青少年进行查寻活动，是最为直接的、潜移墨化的思想教育过程。广大青少年在这一过程中可以了解到革命事件或革命人物的来龙去脉与生平业绩，增长历史知识，加深对有关事件或人物的认识，培养崇敬仰慕之情，这就为以后通过义务劳动或集资兴建有关的纪念性设施，奠定了良好的思想和感情的基础。

　　二、选择重点、建碑示范。团组织开展建碑工作，要着眼于在社会上的倡导作用和示范作用。因此，除了在基层单位利用好各种乡土教材，建立各种小型纪念性标记之外，各地尤其是大中城市的团组织，应当从实际出发，在当地影响较大的历史遗址或著名人物等中间选择一、两个最突出的作为重点，集中力量修建教育意义较强、社会影响较大的纪念性建筑物。参加座谈会的单位表示，明年“五四”前，每个市和省会城市都力争建起一个有影响的、高质量的碑塑。

　　三、精心设计、精心组织。无论建何种形式的纪念性建筑物，如碑、塔、亭、牌、塑像、浮雕，等等，在突出其思想性和教育性的同时，都应十分讲究艺术性和审美价值，做到准、精、美。尤其是大型碑的建立，不仅应当成为有重要政治意义的纪念物，而且应当是有较高艺术价值的艺术品。既要有民族风格，又要吸取当代国外城市雕塑的艺术精华，力求造型生动美观，落成后为城市添一景。建碑中要积极争取党委领导和市政、园林等有关部门的支持。凡属表现重大历史题材和重要历史人物的碑塑，必须报请党委宣传部门按有关规定审核批准。建碑所需财力物力，要积极争取政府有关部门支持，也可以广开门路，争取社会各方面的赞助。发动青少年捐款或义务劳动筹集资金，要在自愿的基础上进行，并注意不要给青少年造成过重负担。

　　四、建碑过程中要始终突出思想教育。不要为建碑而建碑，要充分利用集资、设计、奠基、落成等建碑活动的关键性阶段，组织多种形式的宣传教育活动，如建立集资光荣册，开展设计方案、碑文征集活动，发动青少年为建碑义务劳动，组织奠基和落成揭幕仪式，等等。无碑可建的，可以搞寻史造册等活动。已经建碑的，要搞好环境美化、维修保护，并使活动逐步制度化，使之成为传统教育的基地。

　　会议还指出，在下一阶段“寻史迹、建丰碑、学传统”活动中，基层团组织一定要防止滥建、乱建、一哄而起的倾向。应当坚持从实际出发，因地制宜的原则，发扬求实创新的精神，大胆探索新的活动形式，并认真总结活动经验和教育规律，及时推广好典型。会议还强调特别要处理好建碑活动和传统教育中其它活动的关系，并把传统教育和整党文件学习等其它教育活动一致起来，使革命传统教育不断深入。